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1[국회직 8급 행정법] 21년 1회차
행정입법에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
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법령의 위임이 없음에도 법령에 규정된 처분 요건에 해당하는 사항을 부령에서 변경하여 규정한 경우에는 그 부령의 규정은 행정청 내부의 사무처리 기준 등을 정한 것으로서 행정조직 내에서 적용되는 행정명령의 성격을 지닐 뿐 국민에 대한 대외적 구속력은 없다.
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중앙행정기관의 장은 법률에서 위임한 사항이나 법률을 집행하기 위하여 필요한 사항을 규정한 훈령이나 예규가 폐지되었을 때에는 10일 이내에 이를 국회 소관 상임위원회에 제출하여야 한다.
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고시가 위법하게 제정된 경우라도 고시의 제정행위는 일반·추상적인 규범의 정립행위이므로 국가배상책임의 대상이 되는 직무행위에 해당한다고 볼 수 없다.
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시행령의 규정을 위헌 또는 위법하여 무효라고 선언한 대법원의 판결이 선고되지 아니한 상태에서는, 그 시행령 규정의 위헌 내지 위법 여부가 해석상 다툼의 여지가 없을 정도로 명백하였다고 인정되지 아니하는 이상 그 시행령에 근거한 행정처분의 하자는 취소사유에 해당할 뿐 무효사유가 되지 아니한다.
5
행정입법부작위가 위헌 또는 위법이라고 하기 위해서는 행정청에게 행정입법을 하여야 할 작위의무를 전제로 하는 것이므로, 만일 하위 행정입법의 제정 없이 상위 법령의 규정만으로도 집행이 이루어질 수 있는 경우라면 행정청에게 하위 행정입법을 제정하여야 할 작위의무가 인정되지 않는다.
해설
옳지 않은 것은 위법한 고시 제정이 국가배상의 직무행위가 아니다라는 지문이다.
국가배상법의 직무행위는 공권력 행사 전반을 포함하므로, 일반·추상적 규범을 정립하는 행정입법 작용도 제외되지 않는다.
- 법령의 위임 없이 처분 요건을 변경한 부령 규정은 행정명령에 불과해 대외적 구속력이 없다는 지문은 옳다.
- 법률 위임 사항 등을 정한 훈령·예규의 폐지 시 10일 이내 소관 상임위원회에 제출한다는 지문은 국회법 내용과 같다.
- 무효 선언 판결 전 시행령에 근거한 처분의 하자는 명백하지 않은 이상 취소사유라는 지문은 옳다.
- 상위 법령만으로 집행할 수 있다면 하위 입법의 작위의무가 인정되지 않는다는 지문은 옳다.
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