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1[해양경찰 헌법] 25년 1회차
다음 기본권의 효력과 갈등에 관한 설명 중 가장 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
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사인(私人)에 의한 평등권 침해도 「민법」 제750조의 일반규정을 통하여 사법상 보호되는 인격적 법익 침해의 형태로 구체화되어 논하여질 수 있고, 그 위법성 인정을 위하여 반드시 사인간의 평등권 보호에 관한 별개의 입법이 있어야만 하는 것은 아니다.
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종립학교가 특정 종교의 종파적인 종교행사와 종교과목 수업을 실시하면서 신앙을 갖지 않거나 학교와 다른 신앙을 가진 학생의 기본권을 고려하지 않은 것은 학생의 종교에 관한 인격적 법익을 침해하는 위법한 행위이다.
3
일반음식점을 금연구역으로 지정함으로써 음식점 운영자의 직업수행의 자유와 음식점 이용자의 흡연권이 동시에 제한된다면, 이는 기본권의 경합이 발생한 상황이라고 할 수 있다.
4
흡연권과 혐연권의 관계처럼 상하의 위계질서가 있는 기본권끼리 충돌하는 경우에는 상위기본권 우선의 원칙에 따라 하위기본권이 제한될 수 있으므로, 흡연권은 혐연권을 침해하지 않는 한에서 인정되어야 한다.
해설

기본권 경합은 동일한 기본권 주체가 여러 기본권을 주장하는 경우이므로, 음식점 운영자와 이용자라는 서로 다른 주체의 기본권이 제한되는 상황을 경합이라고 한 설명이 옳지 않다.

일반음식점 금연구역 지정은 운영자의 직업수행의 자유와 흡연자의 흡연권을 각각 제한하는 것일 뿐, 한 주체에게 기본권이 경합하는 상황이 아니다.

  • 사인에 의한 평등권 침해도 민법 일반규정을 통해 인격적 법익 침해로 구체화될 수 있고, 별도 입법이 반드시 필요한 것은 아니다.
  • 종립학교가 학생의 기본권을 고려하지 않고 종파적 종교행사·수업을 실시한 것은 종교에 관한 인격적 법익을 침해하는 위법행위로 보았다.
  • 흡연권과 혐연권처럼 상하 위계가 있는 기본권의 충돌에서는 상위기본권 우선 원칙에 따라 흡연권은 혐연권을 침해하지 않는 한에서 인정된다.

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