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1[경찰공무원 형사법] 22년 1회차
재산죄에 관한 설명으로 가장 적절하지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
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「형법」 제331조(특수절도) 제2항에서 규정한 흉기는 본래 살상용・파괴용으로 만들어진 것이거나 이에 준할 정도의 위험성을 가진 것으로 봄이 상당하다.
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「형법」 제330조에 규정된 야간주거침입절도죄 및 「형법」 제331조 제1항에 규정된 특수절도(야간손괴침입절도)죄를 제외하고 일반적으로 주거침입은 절도죄의 구성요건이 아니므로 절도범인이 범행수단으로 주거침입을 한 경우에 주거침입행위는 절도죄에 흡수되지 아니하고 별개로 주거침입죄를 구성하여 절도죄와는 상상적 경합의 관계에 있다.
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甲이 술집 운영자 A로부터 술값의 지급을 요구받자 A를 유인・폭행하고 도주함으로써 술값의 지급을 면하여 재산상 이익을 취득하였다면, 「형법」 제335조에서 규정하는 준강도죄에는 해당하지 않는다.
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횡령죄에서 보관자가 자기 또는 제3자의 이익을 위한 것이 아니라 소유자의 이익을 위하여 이를 처분한 경우에는 특별한 사정이 없는 한 불법영득의 의사를 인정할 수 없다.
해설
적절하지 않은 것은 절도범이 수단으로 주거침입을 한 경우 절도죄와 상상적 경합이라는 설명이다.
야간주거침입절도 등을 제외하면 주거침입은 절도죄의 구성요건이 아니므로 주거침입죄가 별도로 성립하며, 두 죄는 행위가 별개이므로 실체적 경합이다.
- 특수절도의 흉기는 살상용·파괴용으로 만들어졌거나 이에 준할 정도의 위험성을 가진 것이어야 한다.
- 술값 지급을 면하려고 폭행하고 도주한 경우는 재산상 이익 취득이므로 준강도죄가 아니다.
- 보관자가 소유자의 이익을 위해 처분한 경우에는 특별한 사정이 없는 한 불법영득의사를 인정할 수 없다.
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