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1[국회직 9급 행정법총론] 25년 1회차
통치행위에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
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대통령의 긴급재정경제명령은 국가긴급권의 일종으로서 고도의 정치적 결단에 의하여 발동되는 행위이고 그 결단을 존중하여야 할 필요성이 있는 행위라는 의미에서 이른바 통치행위에 속한다고 할 수 있으나, 그것이 국민의 기본권 침해와 직접 관련되는 경우에는 당연히 헌법재판소의 심판대상이 된다.
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남북정상회담의 개최는 고도의 정치적 성격을 지니고 있는 행위라 할 것이므로 특별한 사정이 없는 한 그 당부를 심판하는 것은 사법권의 내재적·본질적 한계를 넘어서는 것이 되어 적절하지 못하지만, 남북정상회담의 개최과정에서 재정경제부장관에게 신고하지 아니하거나 통일부장관의 협력사업 승인을 얻지 아니한 채 북한측에 사업권의 대가 명목으로 송금한 행위 자체는 헌법상 법치국가의 원리와 헌법상 평등원칙 등에 비추어 볼 때 사법심사의 대상이 된다.
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기본권의 보장 및 법치주의의 이념에 비추어 보면, 비록 서훈취소가 대통령이 국가원수로서 행하는 행위라고 하더라도 법원이 사법심사를 자제하여야 할 고도의 정치성을 띤 행위라고 볼 수는 없다.
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이라크전쟁 파병결정은 그 성격상 국방 및 외교에 관련된 고도의 정치적 결단을 요하는 문제로서, 헌법과 법률이 정한 절차를 지켜 이루어진 것임이 명백하므로, 대통령과 국회의 판단은 존중되어야 하고 헌법재판소가 사법적 기준만으로 이를 심판하는 것은 자제되어야 한다.
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군사반란 및 내란행위는 국가의 헌정질서의 변혁을 가져온 고도의 정치적 행위라고 할 것인바, 그와 같이 헌정질서 변혁의 기초가 된 고도의 정치적 행위에 대하여 법적 책임을 물을 수 있는지 또는 그 정치적 행위가 사후에 정당화되었는지 여부의 문제는 국가사회 내에서 정치적 과정을 거쳐 해결되어야 할 정치적·도덕적 문제를 불러일으키는 것으로서 그 본래의 성격상 정치적 책임을 지지 않는 법원이 사법적으로 심사하기에는 부적합하다.
해설
군사반란·내란행위를 법원이 심사하기에 부적합하다는 설명이 옳지 않다. 판례는 이를 사법심사와 처벌의 대상으로 보았다.
판례는 군사반란과 내란행위로 정권을 장악한 뒤 국민투표를 거쳐 헌법을 개정하고 통치했더라도 처벌할 수 있다고 하였고, 비상계엄의 선포나 확대가 국헌문란의 목적으로 행해진 경우 법원이 범죄행위 해당 여부를 심사할 수 있다고 하였다.
- 긴급재정경제명령은 통치행위에 속할 수 있으나 국민의 기본권 침해와 직접 관련되면 헌법재판소의 심판대상이 된다.
- 남북정상회담 개최 자체는 사법심사가 적절하지 않지만, 신고·승인 없이 대북송금을 한 행위 자체는 사법심사의 대상이 된다.
- 서훈취소는 대통령이 국가원수로서 하더라도 고도의 정치성을 띤 행위로 볼 수 없어 사법심사의 대상이 된다.
- 이라크전쟁 파병결정은 헌법과 법률의 절차를 지킨 고도의 정치적 결단이므로 헌법재판소가 심판을 자제해야 한다는 것이 헌법재판소의 입장이다.
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