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1[해양경찰 형사법] 26년 2회차
다음 중 강간과 추행의 죄에 대한 설명으로 가장 옳지 않은 것은? (다툼이 있으면 판례에 의함)
1
강간죄에서 폭행·협박과 간음 사이에는 인과관계가 있어야 하나, 폭행·협박이 반드시 간음행위보다 선행되어야 하는 것은 아니다.
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강제추행죄는 폭행행위 자체가 추행행위라고 인정되는 경우도 포함하며, 이 경우의 폭행은 반드시 상대방의 의사를 억압할 정도의 것임을 요하지 않고 상대방의 의사에 반하는 유형력의 행사가 있는 이상 그 힘의 대소강약을 불문한다.
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강제추행죄는 자수범이 아니므로 피고인이 피해자를 도구로 삼아 피해자의 신체를 이용하여 추행행위를 한 경우 강제추행죄의 간접정범에 해당할 수 있다.
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피고인은 피해자가 심신상실 또는 항거불능 상태에 있다고 인식하고 그러한 상태를 이용하여 간음할 의사로 피해자를 간음하였으나 피해자가 실제로는 심신상실 또는 항거불능의 상태에 있지 않은 경우에도, 간음의 결과가 발생하였으므로 준강간죄의 기수가 성립한다.
해설
피해자가 실제로는 심신상실·항거불능 상태가 아니었다면 준강간의 결과 발생이 불가능하므로, 위험성이 인정되면 준강간죄의 불능미수가 성립하고 기수가 되지 않는다.
판례는 행위자가 그 상태를 이용할 의사로 간음했더라도 실행의 수단 또는 대상의 착오로 결과 발생이 처음부터 불가능했다고 보아 불능미수를 인정하였다.
- 강간죄의 폭행·협박과 간음 사이에는 인과관계가 필요하지만, 폭행·협박이 반드시 간음보다 선행되어야 하는 것은 아니다.
- 폭행 자체가 추행인 기습추행의 경우 폭행은 의사를 억압할 정도일 필요 없이 의사에 반하는 유형력 행사면 족하다.
- 강제추행죄는 자수범이 아니므로 피해자를 도구로 삼아 그 신체를 이용해 추행한 경우 간접정범이 될 수 있다.
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