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1[경찰공무원 형사법] 26년 2회차
부작위에 관한 설명으로 가장 적절하지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
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단순히 해야 할 일을 하지 않는 부작위가 피해자의 자유의사를 제압할 만한 정도에 이르러 업무방해죄의 실행행위로서 피해자의 업무에 대하여 하는 적극적인 방해행위와 동등한 형법적 가치를 가지는 경우, 이는 업무방해죄의 ‘위력’으로 인정할 수 있다.
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부진정부작위범의 작위의무는 법령, 법률행위, 선행행위로 인한 경우는 물론이고 도덕상 또는 종교상의 의무 및 기타 신의성실의 원칙이나 사회상규 혹은 조리상 작의의무가 기대되는 경우에도 인정된다.
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부진정부작위범의 고의는 반드시 구성요건적 결과발생에 대한 목적이나 계획적인 범행 의도가 있어야 하는 것은 아니고 법익침해의 결과발생을 방지할 법적 작위의무를 가지고 있는 사람이 의무를 이행함으로써 결과발생을 쉽게 방지할 수 있었음을 예견하고도 결과발생을 용인하고 이를 방관한 채 의무를 이행하지 아니한다는 인식을 하면 족하다.
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진정부작위범 사이의 공동정범은 다수의 부작위범에게 공통된 의무가 부여되어 있고 그 의무를 공통으로 이행할 수 있을 때에만 성립한다.
해설
부진정부작위범의 작위의무에 도덕상 또는 종교상의 의무까지 포함된다는 설명이 틀렸다. 판례는 법령, 법률행위, 선행행위는 물론 신의성실의 원칙, 사회상규, 조리상 작위의무가 기대되는 경우에 작위의무를 인정한다.
- 피해자의 자유의사를 제압할 정도의 부작위가 적극적 방해와 동등한 가치를 가지면 업무방해죄의 위력으로 인정된다.
- 부작위범의 고의는 결과발생에 대한 목적이나 계획이 아니라, 결과를 쉽게 방지할 수 있음을 예견하고도 용인·방관한다는 인식이면 족하다.
- 진정부작위범의 공동정범은 공통된 의무가 있고 이를 공통으로 이행할 수 있을 때에만 성립한다.
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