[9급 국가직 형사소송법개론] 20년 1회차
9급 국가직 형사소송법개론 기출문제

20년 1회차

총 20문항 · 객관식 · A4 약 1장

1 / 1
A4정답 포함
9급 국가직 형사소송법개론 기출문제모두CBT · moducbt.com

20년 1회차

총 20문항 · 객관식 · 정답·해설 포함
문제 1
형사절차에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1형사사건으로 외국에서 미결구금되었다가 무죄판결을 받은 경우, 그 미결구금일수를 국내에서 같은 행위로 인하여 선고받는 형에 산입하지 않더라도 위법하지 않다.
2불심검당시 여러 사정들을 종합적으로 고려하여 검문자가 경찰관이고 검문이유가 범죄행위에 관한 것임을 검문대상자가 충분히 알고 있었다고 보이는 경우라도, 검문자가 신분증을 제시하지 않았다면 위법하다.
3판결의 선고는 변론을 종결한 기일에 하여야 하고, 특별한 사정이 있는 때라도 그 선고기일은 변론종결 후 14일 이내로 지정되어야 한다.
4법원은 피고인의 신청이 없으면 토지관할에 관하여 관할위반의 선고를 할 수 없고, 피고인은 피고사건에 대한 진술 후에는 토지관할위반의 신청을 할 수 없다.
정답 및 해설

신분증을 제시하지 않았다는 이유만으로 불심검문이 위법하다는 설명이 옳지 않다. 판례는 검문자가 경찰관이고 검문 이유가 범죄행위에 관한 것임을 상대방이 충분히 알고 있었다면 신분증 미제시만으로 위법이 되지 않는다고 본다.

신분증 제시 의무는 상대방에게 경찰관 신분과 검문 목적을 알리기 위한 것이므로, 그 목적이 이미 달성된 경우에는 제시하지 않아도 적법한 불심검문이다.

  • 외국에서의 미결구금 후 무죄판결: 판례(전원합의체)는 형법상 산입 규정이 적용되지 않아 국내 형에 산입하지 않아도 위법하지 않다고 본다.
  • 판결 선고 기일: 변론을 종결한 기일에 선고하는 것이 원칙이고, 특별한 사정으로 따로 선고기일을 정하더라도 변론종결 후 14일 이내로 지정해야 한다.
  • 토지관할 위반: 법원은 피고인의 신청이 없으면 관할위반을 선고할 수 없고, 그 신청은 피고사건에 대한 진술 전에만 할 수 있다.
문제 2
공판절차에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 공판준비기일에는 검사와 변호인이 출석하여야 하며, 법원은 공판준비기일이 지정된 사건에 관하여 변호인이 없는 때에는 직권으로 변호인을 선정하여야 한다.

ㄴ. 「형사소송법」 제33조제1항의 규정에 따라 법원이 직권으로 국선변호인을 선정해야 하는 사건이라도 판결만을 선고하는 경우라면 변호인 없이 개정할 수 있다.

ㄷ. 피고인에게 변호인이 있는 경우에 피고인은 검사에게 공소제기된 사건에 관한 서류 또는 물건의 목록과 공소사실의 인정 또는 양형에 영향을 미칠 수 있는 서류 또는 물건의 열람만을 신청할 수 있다.

ㄹ. 제1심에서 합의부 관할사건에 관하여 단독판사 관할사건으로 죄명과 적용법조를 변경하는 공소장변경허가신청서가 제출된 경우, 사건을 배당받은 합의부는 공소장변경을 허가하는 결정을 하였더라도 단독판사에게 재배당할 것이 아니라 사건의 실체에 대하여 심판하여야 한다.

1ㄱ, ㄷ
2ㄴ, ㄹ
3ㄱ, ㄴ, ㄷ
4ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ 모두 옳은 설명이다.

공판준비기일에는 검사와 변호인이 출석해야 하고 변호인이 없으면 법원이 직권으로 선정한다. 직권 국선변호 사건이라도 판결만 선고할 때에는 변호인 없이 개정할 수 있다.

변호인이 있는 피고인은 공소제기 후 검사 보관 서류 등에 대해 열람만 신청할 수 있다. 또 판례는 공소장변경으로 단독판사 관할사건이 되더라도 합의부가 재배당하지 않고 실체를 심판해야 한다고 본다.

문제 3
증거와 재판에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1검사의 구형은 양형에 관한 의견진술에 불과하므로 법원이 그 의견에 구속되는 것은 아니지만, 법원이 피고인에 대한 형을 정함에 있어 검사의 구형에 포함되지 아니한 벌금형을 병과하는 것은 위법하다.
2증거능력이 없는 증거도 구성요건 사실을 추인하게 하는 간접사실이나 구성요건 사실을 입증하는 직접증거의 증명력을 보강하는 보조사실의 인정자료로서는 허용된다.
3피고인이 증거로 함에 동의한 바 없는, 공범이 아닌 공동피고인에 대한 검사작성 피의자신문조서는 공동피고인의 증언에 의하여 그 성립의 진정이 인정되지 아니하는 한 피고인의 공소 범죄사실을 인정하는 증거로 할 수 없다.
4법원이 적법하게 공판의 심리를 종결한 후에 피고인이 증인신청을 하면 법원은 공판의 심리를 재개하여 증인신문을 하여야 한다.
정답 및 해설

공범 아닌 공동피고인에 대한 검사 작성 피의자신문조서는 그 공동피고인의 증언으로 성립의 진정이 인정되어야 피고인의 공소사실 증거가 된다는 설명이 옳다.

공범 아닌 공동피고인은 피고인에 대한 관계에서 증인의 지위에 있는 제3자이므로, 그에 대한 조서는 피고인 아닌 자의 진술을 기재한 조서로 취급되어 증언에 의한 성립의 진정 인정이 필요하다.

  • 검사의 구형에 포함되지 않은 벌금형 병과: 법원은 구형에 구속되지 않으므로 구형에 없는 벌금형을 병과해도 위법하지 않다.
  • 증거능력 없는 증거의 사용: 엄격한 증명의 대상인 간접사실이나 보조사실을 인정할 때에도 증거능력 있는 증거가 필요하다는 것이 판례이다.
  • 심리 종결 후 증인신청: 변론 재개 여부는 법원의 재량이므로 반드시 재개하여 증인신문을 해야 하는 것은 아니다.
문제 4
공소사실의 특정에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1약속어음거래에서 백지식 배서나 교부에 의한 양도를 한 경우라도 위조유가증권행사죄의 범죄사실에 어음거래의 상대방이나 이로 인한 피해자가 성명불상자로만 표시되어 있다면 공소사실의 특정은 인정되지 않는다.
2사문서변조의 공소사실에 변조행위의 일시ㆍ장소와 방법, 변조의 실행행위자 등이 기재되지 않은 경우라면 공소사실의 특정은 인정되지 않는다.
3저작재산권 침해행위에 관한 공소사실에 침해대상인 저작물 및 침해방법의 종류, 형태 등 침해행위의 내용이 명확하게 기재되어 있어 피고인의 방어권 행사에 지장이 없는 정도라면 각 저작물의 저작재산권자가 누구인지 특정되지 않더라도 공소사실의 특정은 인정될 수 있다.
4교사범이나 방조범의 경우에는 교사나 방조의 사실뿐만 아니라 정범의 범죄구성을 충족하는 구체적 사실을 공소장에 기재하여야 한다.
정답 및 해설

백지식 배서나 교부로 양도된 약속어음의 경우 상대방·피해자가 성명불상자로 표시되면 공소사실이 특정되지 않는다는 설명이 옳지 않다. 판례는 이러한 유통 형태에서는 성명불상자로 표시되어도 특정이 인정된다고 본다.

공소사실의 특정은 다른 사실과 구별되어 피고인의 방어권 행사에 지장이 없을 정도면 충분하다. 백지식 배서·교부 양도는 상대방을 알기 어려운 거래 형태이므로 상대방 표시가 불명확해도 무방하다.

  • 사문서변조: 변조행위의 일시·장소·방법이나 실행행위자가 전혀 기재되지 않으면 공소사실이 특정되었다고 볼 수 없다.
  • 저작재산권 침해: 침해대상 저작물과 침해행위의 내용이 명확하면 저작재산권자가 누구인지 특정되지 않아도 공소사실 특정이 인정될 수 있다.
  • 교사범·방조범: 교사·방조 사실 외에 정범의 범죄구성요건을 충족하는 구체적 사실도 기재해야 한다.
문제 5
구속에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1구속기간의 만료로 피고인에 대한 구속의 효력이 상실된 후 항소법원이 판결을 선고하면서 피고인을 구속한 것은 실질적으로 재구속 또는 이중구속에 해당되므로 위법하다.
2법원이 구속된 피고인의 구속집행정지의 결정을 함에 있어서 급속을 요하는 경우가 아닌 한 검사의 의견을 물어야 하지만, 구속집행정지결정에 대한 검사의 즉시항고는 허용되지 않는다.
3구속의 사유가 소멸된 때에는 법원은 직권 또는 검사, 피고인, 변호인 등의 청구에 의하여 결정으로 구속을 취소하여야 하므로, 구속중인 피고인에 대하여 자유형(실형)의 판결이 확정된 때에는 법원은 구속의 취소 결정을 하여야 한다.
4수사 당시 긴급체포되었다가 수사기관의 조치로 석방된 피의자를 동일한 범죄사실에 관하여 법원이 발부한 구속영장에 의하여 수사기관이 다시 구속하는 것은 위법하다.
정답 및 해설

구속집행정지 결정 시 급속을 요하는 경우가 아니면 검사의 의견을 물어야 하지만, 그 결정에 대한 검사의 즉시항고는 허용되지 않는다는 설명이 옳다.

구속집행정지결정에 대한 검사의 즉시항고 규정은 헌법재판소의 위헌결정으로 효력을 잃었고 이후 삭제되었다. 법원의 석방 결정을 검사의 불복으로 무력화하는 것은 영장주의와 적법절차에 반하기 때문이다.

  • 구속기간 만료 후 항소법원의 구속: 판결 선고와 함께 피고인을 구속하는 것은 재구속이나 이중구속에 해당하지 않아 위법하지 않다.
  • 자유형 판결의 확정: 실형이 확정되면 형의 집행 단계로 넘어갈 뿐 구속 사유가 소멸한 것이 아니므로 구속취소 대상이 아니다.
  • 긴급체포 후 석방된 피의자의 재구속: 영장 없는 재체포만 금지될 뿐, 법원이 발부한 구속영장에 의한 구속은 적법하다.
문제 6
재심에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1재심심판절차에서 재심의 판결을 선고하고 그 재심판결이 확정된 때에 종전의 유죄의 확정판결은 효력을 상실한다.
2재심심판절차에서는 특별한 사정이 없는 한 재심사건에 다른 사건의 공소사실을 추가하는 공소장변경을 하거나 다른 일반 사건을 병합하여 함께 심판하는 것이 허용되지 않는다.
3원 판결의 증거가 된 증언이 나중에 확정판결에 의하여 허위임이 증명되더라도 허위증언 부분을 제외하고 다른 증거에 의하여 그 범죄사실이 유죄로 인정될 개연성이 있으면 재심사유는 인정되지 않는다.
4재심이 개시된 사건에 적용되어야 할 형벌에 관한 법령이 헌법재판소의 위헌결정으로 소급하여 그 효력을 상실하였다면 재심사건에 대하여 무죄를 선고하여야 한다.
정답 및 해설

허위증언 부분을 제외해도 유죄 개연성이 있으면 재심사유가 아니라는 설명이 옳지 않다. 판례(전원합의체)는 원판결의 증거가 된 증언이 확정판결로 허위임이 증명되면 그 증언이 범죄사실 인정에 영향을 미쳤는지를 따지지 않고 재심사유를 인정한다.

허위증언이 결론에 미친 영향은 재심개시 단계가 아니라 재심심판 단계에서 다른 증거와 함께 판단할 문제라는 것이 그 이유이다.

  • 종전 확정판결의 효력: 재심판결이 확정되면 종전의 유죄 확정판결은 효력을 잃는다.
  • 재심심판절차의 범위: 재심사건에 다른 공소사실을 추가하는 공소장변경이나 다른 사건과의 병합심판은 원칙적으로 허용되지 않는다.
  • 위헌결정으로 소급 효력을 잃은 형벌법령: 재심사건에 적용될 법령이 효력을 잃었으므로 범죄로 되지 않는 경우로서 무죄를 선고한다.
문제 7
상소의 포기 또는 취하에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1피고인이 상소를 포기한 후 그 포기의 무효를 주장하기 위해서는 상소제기 기간이 경과하기 전이라도 상소권회복청구를 하여야 한다.
2피고인은 사형 또는 무기징역이나 무기금고가 선고된 판결에 대하여는 상소의 포기를 할 수 없다.
3변호인의 상소취하에 피고인의 동의가 없다면 상소취하의 효력은 발생하지 아니한다.
4피고인의 상소취하가 착오에 기인한 경우, 그 착오에 관하여 피고인에게 과실이 있으면 피고인이 착오를 일으키게 된 과정에 교도관의 과실이 개입되었더라도 상소취하는 무효로 되지 않는다.
정답 및 해설

상소제기기간 경과 전이라도 상소포기의 무효를 다투려면 상소권회복청구를 해야 한다는 설명이 옳지 않다. 판례는 상소제기기간이 지나기 전이면 상소를 제기하면서 포기의 무효를 주장하면 된다고 본다.

상소권회복청구는 상소제기기간이 이미 경과한 경우를 위한 제도이므로, 기간 내에는 그냥 상소를 제기하고 그 상소의 적법성 판단에서 포기의 효력을 다투면 족하다.

  • 사형·무기형 판결: 피고인은 사형 또는 무기징역·무기금고가 선고된 판결에 대해서는 상소를 포기할 수 없다.
  • 변호인의 상소취하: 피고인의 동의가 있어야 하므로 동의 없는 변호인의 상소취하는 효력이 없다.
  • 착오에 의한 상소취하: 착오에 피고인의 과실이 있으면 교도관의 과실이 함께 개입했더라도 상소취하는 무효가 되지 않는다.
문제 8
필요적 변호사건에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 필요적 변호사건과 다른 사건을 병합하여 심리하는 경우에 변호인의 관여 없이 공판절차를 진행한 위법은 필요적 변호사건이 아닌 다른 사건 부분에는 미치지 않는다.

ㄴ. 필요적 변호사건에서 항소법원이 국선변호인을 선정하고 피고인과 그 변호인에게 소송기록접수통지를 한 다음 피고인이 새로이 사선변호인을 선임함에 따라 국선변호인의 선정을 취소한 경우, 항소법원은 사선변호인에게 소송기록접수통지를 다시 하여야 한다.

ㄷ. 필요적 변호사건의 항소심에서는, 원심법원이 피고인 본인의 항소이유서 제출기간 경과 후 국선변호인을 선정하고 그에게 소송기록접수통지를 하였으나 국선변호인이 법정기간 내에 항소이유서를 제출하지 아니한 경우, 국선변호인의 항소이유서 불제출에 대하여 피고인의 귀책사유가 밝혀지지 아니한 이상 피고인의 항소를 기각할 것이 아니라 국선변호인의 선정을 취소하고 새로운 국선변호인을 선정하는 조치를 취하여야 한다.

ㄹ. 필요적 변호사건이라 하여도 피고인이 재판거부의사를 표시하고 재판장의 허가 없이 퇴정한 후 변호인마저 이에 동조하여 퇴정해 버린 경우, 피고인과 변호인이 출석하지 않은 상태에서 증거조사를 할 수밖에 없는 때에는 피고인의 증거동의가 있는 것으로 간주한다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄷ과 ㄹ이다. 항소이유서 불제출에 피고인의 귀책사유가 없으면 새 국선변호인을 선정해야 하고, 피고인과 변호인이 함께 재판거부 퇴정하면 증거동의가 간주된다.

ㄷ은 판례(전원합의체) 입장으로 국선변호인의 실질적 조력을 보장하기 위한 것이고, ㄹ은 피고인이 출석하지 않은 채 증거조사를 해야 하는 경우의 증거동의 간주 규정을 퇴정 사안에 적용한 판례이다.

  • ㄱ: 필요적 변호사건과 병합 심리되어 하나의 판결이 선고된 경우 변호인 없이 진행한 공판절차의 위법은 다른 사건 부분에도 미친다고 보므로 틀린 설명이다.
  • ㄴ: 판례(전원합의체)는 이미 피고인과 국선변호인에게 소송기록접수통지를 한 뒤 사선변호인이 선임된 경우 사선변호인에게 다시 통지할 필요가 없다고 보므로 틀린 설명이다.
문제 9
「형법」의 강도죄를 범한 자와 관련하여 「형사소송법」의 기간의 적용에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (기간 연장은 고려하지 않음)
12020년 6월 1일(월) 23시에 피의자를 구속한 경찰관은 2020년 6월 10일(수) 24시까지 피의자를 검사에게 인치하여야 한다.
22020년 6월 2일(화) 17시에 공소가 제기된 피고인에 대한 제1심의 구속기간은 2020년 8월 1일(토) 24시까지이다.
32020년 6월 2일(화) 14시에 제1심 공판정에 출석하여 유죄판결을 선고받은 피고인은 2020년 6월 8일(월) 24시까지 항소를 제기할 수 있다.
42020년 6월 1일(월) 14시에 항소장을 받은 원심법원은 항소를 기각하는 경우가 아닌 한 2020년 6월 15일(월) 24시까지 소송기록과 증거물을 항소법원에 송부하여야 한다.
정답 및 해설

6월 2일 출석하여 판결을 선고받은 피고인의 항소기한을 6월 8일로 본 설명이 옳지 않다. 항소기간 7일은 초일을 산입하지 않으므로 6월 3일부터 기산하여 6월 9일(화) 24시까지이다.

반면 구속기간은 시간 계산 없이 초일을 1일로 산입하고 말일이 공휴일·토요일이어도 기간에 포함한다. 이 차이가 기간 계산 문항의 핵심이다.

  • 사법경찰관의 구속: 10일 이내에 검사에게 인치해야 하고 초일을 산입하므로 6월 1일부터 6월 10일 24시까지이다.
  • 제1심 구속기간: 공소제기 시부터 2개월이고 초일을 산입하므로 6월 2일부터 8월 1일 24시까지이며, 말일이 토요일이어도 그대로 만료된다.
  • 소송기록 송부: 원심법원은 항소장을 받은 날부터 14일 이내에 송부해야 하고 초일을 산입하지 않으므로 6월 2일부터 기산하여 6월 15일 24시까지이다.
문제 10
항고에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 판사가 증거보전청구(「형사소송법」 제184조)를 기각한 결정에 대해서는 항고할 수 없다.

ㄴ. 압수물에 대하여 몰수의 선고가 없어 압수가 해제된 것으로 간주되었음(「형사소송법」 제332조)에도 불구하고 검사가 그 해제된 압수물의 인도를 거부하는 조치에 대해서는 준항고로 불복할 수 없다.

ㄷ. 약식명령에 대한 정식재판청구를 기각하는 결정에 대해서는 즉시항고할 수 있다.

ㄹ. 「국민의 형사재판 참여에 관한 법률」에 따라 사건을 국민참여재판으로 진행 또는 배제하기로 하는 법원의 결정에 대해서는 즉시항고할 수 있다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄴ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄴ과 ㄷ이다. 압수 해제 간주 물건의 인도 거부는 준항고 대상이 아니고, 정식재판청구 기각결정에는 즉시항고할 수 있다.

판례는 몰수 선고 없이 압수가 해제된 것으로 간주된 물건에 대한 검사의 인도 거부를 준항고 대상인 압수 처분으로 보지 않는다. 정식재판청구 기각결정에 대한 즉시항고는 형사소송법이 명문으로 허용한다.

  • ㄱ: 증거보전청구를 기각한 결정에 대해서는 항고할 수 있으므로 틀린 설명이다.
  • ㄹ: 국민참여재판 배제결정에는 즉시항고할 수 있지만, 국민참여재판으로 진행하기로 하는 결정에 대해서는 판례상 항고할 수 없으므로 틀린 설명이다.
문제 11
법원의 관할에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1동일 사건이 사물관할을 달리하는 수 개의 제1심 법원에 계속된 때에는 법원 합의부가 심판하게 되는데, 이 경우 단독판사는 즉시 공소기각의 결정을 하여야 하지만 만일 단독판사의 판결이 먼저 확정되었다면 합의부는 면소판결을 하여야 한다.
2토지관할의 기준으로서 피고인의 현재지는 공소제기 당시 피고인이 현재한 장소를 의미하며, 여기에는 임의에 의한 현재지뿐만 아니라 적법한 강제에 의한 현재지도 포함된다.
3지방법원 본원에 제1심 토지관할이 인정된다고 볼 특별한 사정이 없다면, 지방법원 지원에 제1심 토지관할이 인정된다는 사정만으로 지방법원 본원에도 제1심 토지관할이 당연히 인정된다고 볼 수 없다.
4일반 국민이 범한 수 개의 죄 가운데 특정 군사범죄와 그 밖의 일반 범죄가 「형법」 제37조 전단의 경합범 관계에 있다고 보아 하나의 사건으로 일반법원에 기소된 경우, 그 일반법원은 재판권이 없는 군사범죄를 포함하여 기소된 사건 전부를 심판할 수 있다.
정답 및 해설

일반법원이 재판권 없는 군사범죄까지 포함하여 사건 전부를 심판할 수 있다는 설명이 옳지 않다. 판례(전원합의체)는 경합범으로 함께 기소되었더라도 일반법원은 군사범죄에 대한 재판권이 없으므로 그 부분을 군사법원으로 이송해야 한다고 본다.

재판권은 법률이 정한 범위에서만 인정되므로 경합범 관계라는 이유로 재판권이 확장되지 않는다. 결국 일반 범죄는 일반법원이, 군사범죄는 군사법원이 각각 심판한다.

  • 사물관할을 달리하는 법원의 경합: 합의부가 심판하고 단독판사는 공소기각 결정을 하며, 단독판사의 판결이 먼저 확정되면 합의부는 확정판결이 있는 경우로서 면소판결을 한다.
  • 피고인의 현재지: 공소제기 당시를 기준으로 하며 임의에 의한 현재지뿐 아니라 적법한 강제에 의한 현재지도 포함된다.
  • 지방법원 본원과 지원: 지원에 토지관할이 인정된다는 사정만으로 본원에도 당연히 토지관할이 인정되지는 않는다.
문제 12
증명의 기본원칙에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1공모공동정범에 있어서 공모는 엄격한 증명을 요한다.
2「형법」 제87조 내란죄에서 국헌문란의 목적은 범죄성립을 위하여 고의 외에 요구되는 초과주관적 위법요소이므로 엄격한 증명을 요한다.
3도로교통법위반(음주운전)죄에서 혈중 알코올농도의 추정방식으로 위드마크 공식을 이용한 경우에 그 적용을 위한 자료인 섭취한 알코올의 양, 음주시각, 체중 등의 사실은 자유로운 증명으로 족하다.
4「형법」 제307조제1항의 명예훼손죄 성립 여부에 있어서 동법 제310조의 위법성조각사유의 존재는 자유로운 증명으로 족하다.
정답 및 해설

위드마크 공식 적용의 전제 자료가 자유로운 증명으로 족하다는 설명이 옳지 않다. 섭취한 알코올의 양, 음주시각, 체중 등은 혈중알코올농도라는 구성요건 사실을 추정하는 근거이므로 엄격한 증명이 필요하다.

엄격한 증명은 범죄사실과 같이 형벌권의 존부·범위를 정하는 사실에 요구되고, 자유로운 증명은 소송법적 사실이나 피고인에게 유리한 일부 사유 등에 허용된다.

  • 공모공동정범의 공모: 범죄사실의 일부이므로 엄격한 증명을 요한다.
  • 내란죄의 국헌문란 목적: 초과주관적 위법요소로서 범죄 성립요건이므로 엄격한 증명을 요한다.
  • 명예훼손죄의 위법성조각사유: 형법 제310조 사유의 존재는 피고인이 증명해야 하지만 자유로운 증명으로 족하다는 것이 판례이다.
문제 13
탄핵증거에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1탄핵증거는 엄격한 증거조사 없이 증거로 사용할 수 있으므로, 탄핵증거를 제출하는 자는 어느 부분에 의하여 진술의 어느 부분을 다투려고 한다는 점을 사전에 상대방에게 알릴 필요가 없다.
2탄핵증거는 진술의 증명력을 감쇄하기 위하여 인정되는 것이고, 범죄사실 또는 그 간접사실을 인정하는 증거로는 허용되지 않는다.
3피고인의 공판정 외의 자백에 관하여 피고인이 그 내용을 부인하더라도 그것이 임의로 작성된 것이 아니라고 의심할 만한 사정이 없는 한, 그 자백은 피고인의 공판정에서의 진술의 증명력을 다투기 위한 탄핵증거로 사용할 수 있다.
4진술자의 서명ㆍ날인이 없어 성립의 진정이 인정되지 아니한 증거도 탄핵증거가 될 수 있다.
정답 및 해설

탄핵증거 제출자가 어느 부분으로 진술의 어느 부분을 다투는지 상대방에게 알릴 필요가 없다는 설명이 옳지 않다. 판례는 탄핵증거도 공판정에서 증거조사를 거쳐야 하고, 다투려는 부분을 사전에 상대방에게 알려야 한다고 본다.

탄핵증거는 엄격한 증거조사 방식까지 요구되지는 않지만, 상대방에게 공격·방어의 기회를 주기 위해 입증취지를 밝히는 절차는 필요하다.

  • 탄핵증거의 용도: 진술의 증명력을 감쇄하기 위한 것이므로 범죄사실이나 그 간접사실을 인정하는 증거로는 쓸 수 없다.
  • 피고인의 공판정 외 자백: 임의성이 의심되지 않는 한 피고인이 내용을 부인하더라도 공판정 진술의 증명력을 다투는 탄핵증거로 쓸 수 있다.
  • 서명·날인 없는 서류: 성립의 진정이 인정되지 않아 증거능력이 없는 증거도 탄핵증거로는 사용할 수 있다.
문제 14
면소판결을 할 수 있는 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1피고인이 유죄판결에 대하여 상고하였는데, 그 후에 헌법재판소가 처벌의 근거가 된 법률조항에 대해 헌법불합치결정을 선고하면서 개정시한을 정하여 입법개선을 촉구하였는데도 위 시한까지 법률 개정이 이루어지지 아니한 경우
2유죄판결 확정 후 피고인에 대하여 형 선고의 효력을 상실케 하는 특별사면이 있었는데, 이후 재심개시결정이 확정되어 재심심판절차를 진행하게 된 경우
3피고인이 외국에서 유죄판결을 받고 판결이 확정된 후 우리나라에서 같은 행위로 다시 기소된 경우
4구「형법」상 혼인빙자간음죄(제304조)로 기소되었는데, 그 후 해당 조문의 혼인빙자간음죄 부분이 헌법재판소의 결정에 의하여 위헌으로 판단되었고, 이를 삭제하는 「형법」 개정을 하면서 부칙 등에서 그 시행 전 행위에 대한 벌칙의 적용에 관하여 아무런 경과규정을 두지 아니한 경우
정답 및 해설

혼인빙자간음죄 부분을 삭제하는 형법 개정이 경과규정 없이 이루어진 경우가 면소판결 대상이다. 이는 범죄 후 법령개폐로 형이 폐지된 때에 해당한다.

면소판결은 확정판결, 사면, 공소시효 완성, 형의 폐지가 있을 때 하는 형식재판이므로, 나머지 사례들이 이 사유에 해당하는지를 따져야 한다.

  • 헌법불합치결정 후 개정시한 도과: 해당 법률조항이 소급하여 효력을 잃으므로 범죄로 되지 않는 경우로서 무죄를 선고한다.
  • 특별사면 후 재심: 판례(전원합의체)는 재심심판법원이 사면을 이유로 면소판결을 할 수 없고 실체에 관하여 유·무죄를 판단해야 한다고 본다.
  • 외국 확정판결 후 국내 기소: 외국 판결에는 일사부재리가 적용되지 않으므로 면소 사유가 아니며, 외국에서 집행된 형을 산입하는 문제만 남는다.
문제 15
「형사소송법」 제315조에 규정된 당연히 증거능력 있는 서류에 해당하는 것(○)과 해당하지 않는 것(×)을 바르게 연결한 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)(순서대로 ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ)

ㄱ. 보험사기 사건에서 건강보험심사평가원이 수사기관의 의뢰에 따라 그 수사기관이 보내온 자료를 토대로 작성한 입원진료의 적정성에 대한 의견을 제시하는 내용의 ‘입원진료 적정성 여부 등 검토의뢰에 대한 회신’

ㄴ. 대한민국 주중국 대사관 영사가 공무수행과정에서 작성하였지만 공적인 증명보다는 상급자에 대한 보고를 목적으로 작성한 사실확인서(공인(公印) 부분은 제외)

ㄷ. 검찰에서 피고인이 소지ㆍ탐독을 인정한 유인물에 대하여, 사법경찰관이 그 내용을 분석하고 이를 기계적으로 복사하여 그 말미에 그대로 첨부하여 작성한 수사보고서

ㄹ. 성매매업소에서 성매매 여성들이 영업에 참고하기 위하여 성매매 상대방의 아이디, 전화번호 등에 관한 정보를 입력하여 작성한 메모리카드의 내용

1○, ×, ○, ×
2×, ×, ○, ×
3○, ○, ×, ○
4×, ×, ○, ○
정답 및 해설

ㄱ과 ㄴ은 당연히 증거능력 있는 서류에 해당하지 않고(×), ㄷ과 ㄹ은 해당한다(○).

당연히 증거능력 있는 서류는 공무원의 직무상 증명문서, 업무상 통상문서, 그 밖에 특히 신용할 만한 정황에서 작성된 문서이다. 판례는 성매매업소의 영업용 메모리카드를 업무상 통상문서로, 유인물을 기계적으로 복사해 첨부한 수사보고서를 신용할 만한 정황의 문서로 보았다.

  • ㄱ: 수사기관의 의뢰로 수사기관이 보낸 자료를 토대로 작성한 회신은 업무상 통상적으로 작성된 문서가 아니므로 해당하지 않는다.
  • ㄴ: 영사의 사실확인서는 공적 증명이 아니라 상급자 보고를 목적으로 작성되었으므로 공무원의 직무상 증명문서에 해당하지 않는다.
문제 16
간이공판절차에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1간이공판절차에서의 증거조사에서 증거방법을 표시하고 증거조사내용을 “증거조사함”이라고 표시하는 방법으로 하였다면 법원이 인정 채택한 상당한 증거방법이라고 인정할 수 있다.
2상습폭행죄로 기소된 사건에서 피고인이 폭행사실을 인정한 경우에는 상습성을 부인하더라도 간이공판절차에 의하여 심판할 수 있다.
3피고인이 피의자 신분으로 수사기관에서 공소사실에 대하여 자백하였다면 법원은 간이공판절차를 명할 수 있다.
4간이공판절차의 개시 요건인 자백은 공소장 기재사실을 인정하는 것일 뿐만 아니라 명시적으로 유죄임을 자인하는 진술이어야 한다.
정답 및 해설

간이공판절차에서 증거방법을 표시하고 증거조사 내용을 “증거조사함”이라고 적는 방식도 법원이 인정한 상당한 증거조사 방법이라는 설명이 옳다.

간이공판절차에서는 엄격한 증거조사 방식 대신 법원이 상당하다고 인정하는 방법으로 증거조사를 할 수 있으므로, 판례는 이러한 간략한 표시도 적법하다고 본다.

  • 상습폭행죄에서 상습성 부인: 상습성은 구성요건 요소이므로 이를 부인하면 공소사실 전부를 자백한 것이 아니어서 간이공판절차를 할 수 없다.
  • 수사기관에서의 자백: 간이공판절차의 자백은 공판정에서 한 자백이어야 하므로 수사 단계의 자백만으로는 개시할 수 없다.
  • 명시적 유죄 자인: 공소장 기재 사실을 인정하고 위법성이나 책임조각사유를 주장하지 않으면 족하며, 명시적으로 유죄임을 자인할 필요는 없다.
문제 17
친고죄의 고소에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 친고죄가 아닌 범죄로 기소되었으나 항소심에서 공소장의 변경에 의하여 친고죄로 인정된 경우, 고소인이 공소제기 전에 행한 고소를 항소심에서 취소하면 법원은 공소기각의 판결을 선고하여야 한다.

ㄴ. 수사기관이 고소권이 있는 자를 증인 또는 피해자로서 신문한 경우에는 그 진술에 범인의 처벌을 요구하는 의사표시가 포함되어 있고 그 의사표시가 조서에 기재되어 있더라도 이는 고소로서 유효하지 않다.

ㄷ. 수사가 장차 고소나 고발의 가능성이 없는 상태 하에서 행해졌다는 등의 특단의 사정이 없는 한, 고소나 고발이 있기 전에 수사를 하였다는 이유만으로 그 수사가 위법하게 되는 것은 아니다.

ㄹ. 친고죄에 있어서 피해자의 고소권은 공법상의 권리로서 법이 특히 명문으로 인정하는 경우를 제외하고는 고소 전에 고소권을 포기할 수 없다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄷ과 ㄹ이다. 고소 전 수사도 원칙적으로 적법하고, 친고죄의 고소권은 공법상 권리여서 고소 전에 포기할 수 없다.

판례는 고소·고발 가능성이 전혀 없는 상태에서 행해진 특단의 사정이 없는 한 고소 전 수사를 위법하다고 보지 않으며, 고소권은 명문 규정이 없는 한 사전 포기가 허용되지 않는다고 본다.

  • ㄱ: 고소취소는 제1심 판결 선고 전까지만 할 수 있으므로, 항소심에서 공소장변경으로 친고죄가 되었더라도 항소심의 고소취소는 효력이 없어 공소기각 판결을 할 수 없다.
  • ㄴ: 증인이나 피해자로 신문받으면서 처벌을 요구하는 의사표시를 하고 그것이 조서에 기재되었다면 고소로서 유효하다는 것이 판례이다.
문제 18
기소와 재판에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1공소기각의 판결은 피고인에게 불이익한 재판이라고 할 수 없으므로 이에 대하여 피고인은 상소권이 없다.
2공소사실의 동일성이 인정되지 아니하고 실체적 경합관계에 있는 수 개의 공소사실의 전부 또는 일부를 철회하는 공소취소에 따라 공소기각의 결정이 확정된 때와 마찬가지로, 포괄일죄로 기소된 공소사실 중 일부에 대하여 공소장변경의 방식으로 이루어진 공소사실의 일부 철회가 있는 경우에 그 범죄사실에 대하여도 다른 중요한 증거가 발견되지 않는 한 재기소할 수 없다.
3무죄의 제1심판결에 대하여 검사가 채증법칙 위배 등을 들어 항소하였으나 공소기각의 사유가 있다고 인정될 경우, 항소심법원은 직권으로 판단하여 제1심판결을 파기하고 피고인에 대한 공소사실에 관하여 유ㆍ무죄의 판단을 하기에 앞서 공소기각의 판결을 선고하여야 한다.
4위법한 함정수사에 기한 공소제기는 그 절차가 법률의 규정에 위반하여 무효인 때에 해당하여 공소기각의 판결을 하여야 한다.
정답 및 해설

포괄일죄 중 일부를 공소장변경 방식으로 철회한 경우에도 재기소가 제한된다는 설명이 옳지 않다. 포괄일죄 일부 철회는 공소취소가 아니므로 공소취소 후 재기소 제한 규정이 적용되지 않는다.

재기소 제한은 실체적 경합관계에 있는 공소사실을 철회하는 공소취소로 공소기각 결정이 확정된 경우에 적용되는 것이고, 하나의 범죄 안에서 일부를 줄이는 공소장변경과는 성질이 다르다.

  • 공소기각 판결에 대한 피고인의 상소: 피고인에게 불이익한 재판이 아니므로 피고인에게 상소권이 없다.
  • 항소심의 직권 공소기각: 검사가 무죄판결에 항소했더라도 공소기각 사유가 있으면 항소심은 유·무죄 판단에 앞서 제1심판결을 파기하고 공소기각 판결을 해야 한다.
  • 위법한 함정수사: 그에 기한 공소제기는 절차가 법률의 규정에 위반하여 무효인 때에 해당하여 공소기각 판결을 한다.
문제 19
압수와 수색에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1압수의 대상은 압수ㆍ수색영장의 범죄사실 자체와 직접적으로 연관된 물건에 한정되지 않으므로, 압수ㆍ수색영장의 범죄사실과 기본적 사실관계가 동일한 범행 또는 동종ㆍ유사의 범행과 관련된다고 의심할 만한 상당한 이유가 있는 범위 내에서는 압수를 실시할 수 있다.
2압수ㆍ수색영장의 집행에 있어서 여관, 음식점 기타 야간에 공중이 출입할 수 있는 장소는 공개한 시간 내에 한하여 야간집행의 제한을 받지 않는다.
3전자정보에 대한 압수ㆍ수색이 종료되기 전에 혐의사실과 관련된 전자정보를 적법하게 탐색하는 과정에서 별도의 범죄혐의와 관련된 전자정보를 우연히 발견한 경우라면, 수사기관은 더 이상의 추가 탐색을 중단하고 법원에서 별도의 범죄혐의에 대한 압수ㆍ수색영장을 발부받은 경우에 한하여 그 정보에 대하여 적법하게 압수ㆍ수색을 할 수 있다.
4검사 또는 사법경찰관은 현행범 체포현장이나 범죄장소에서 소지자 등이 임의로 제출하는 물건을 영장 없이 압수할 수 있다. 다만, 이 경우에 검사나 사법경찰관은 사후에 영장을 받아야 한다.
정답 및 해설

현행범 체포현장이나 범죄장소에서 임의제출물을 영장 없이 압수한 뒤 사후에 영장을 받아야 한다는 설명이 옳지 않다. 임의제출물 압수는 사후영장이 필요 없다.

판례도 현행범 체포현장에서 소지자가 임의로 제출한 물건은 영장 없이 압수할 수 있고 사후에 영장을 받을 필요가 없다고 본다. 제출의 임의성이 있는지가 적법성의 관건이다.

  • 압수 대상의 관련성: 영장 범죄사실과 기본적 사실관계가 동일한 범행이나 동종·유사 범행과 관련된다고 의심할 상당한 이유가 있는 범위에서 압수할 수 있다.
  • 야간집행 제한의 예외: 여관, 음식점 등 야간에 공중이 출입할 수 있는 장소는 공개한 시간 내에는 제한을 받지 않는다.
  • 별건 전자정보의 우연한 발견: 추가 탐색을 중단하고 별도의 압수·수색영장을 발부받아야 그 정보를 적법하게 압수·수색할 수 있다.
문제 20
다음 설명 중 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 국가는 무죄판결이 확정되어 당해 사건의 피고인이었던 자에 대하여 그 재판에 소요된 비용을 보상할 경우에 그 비용의 보상은 피고인이었던 자의 청구에 따라 무죄판결을 선고한 법원의 합의부에서 결정으로 한다. 다만, 이 청구는 무죄판결이 확정된 사실을 안 날부터 3년, 무죄판결이 확정된 때부터 5년 이내에 하여야 한다.

ㄴ. 피의자의 지위에 있지 아니한 자가 한 진술은 수사기관에 의하여 진술거부권이 고지되지 아니하였더라도 증거능력을 부정할 것은 아니다.

ㄷ. 사법경찰관이 피의자에게 진술거부권을 행사할 수 있음을 알려 주고 그 행사 여부를 질문하였더라도, 진술거부권 행사 여부에 대한 피의자의 답변이 자필로 기재되어 있지 아니하거나 그 답변 부분에 피의자의 기명날인 또는 서명이 되어 있지 아니한 사법경찰관 작성의 피의자신문조서는 특별한 사정이 없는 한 적법한 절차와 방식에 따라 작성된 조서라 할 수 없으므로 증거능력이 인정되지 않는다.

ㄹ. 음주운전자가 정당한 이유 없이 상당한 시간이 경과한 후에야 경찰관의 호흡측정 결과에 이의를 제기하면서 2차 호흡측정 또는 혈액채취의 방법에 의한 측정을 요구하는 경우에, 경찰공무원이 2차 호흡측정 또는 혈액채취의 방법에 의한 측정을 실시하지 않았다고 하더라도 1차 호흡측정기에 의한 측정의 결과만으로 음주운전 사실을 증명할 수 있다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄱ, ㄷ, ㄹ
3ㄴ, ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ 모두 옳은 설명이다.

무죄판결 확정 시 재판비용 보상은 무죄를 선고한 법원의 합의부가 결정으로 하며, 청구는 확정 사실을 안 날부터 3년, 확정된 때부터 5년 이내에 해야 한다. 진술거부권 고지는 피의자 지위에 있는 자에게 요구되므로 그 지위가 없는 자의 진술은 불고지만으로 증거능력이 부정되지 않는다.

진술거부권 행사 여부에 대한 답변이 자필로 기재되지 않거나 기명날인·서명이 없는 사법경찰관 작성 피의자신문조서는 적법한 절차와 방식을 갖추지 못해 증거능력이 없다. 또 운전자가 정당한 이유 없이 상당 시간이 지난 뒤 재측정을 요구했다면 1차 호흡측정 결과만으로도 음주운전을 증명할 수 있다.

9급 국가직 형사소송법개론 기출문제모두CBT · moducbt.com
20년 1회차
총 20문항 · 객관식 · 정답·해설 포함
문제 1
형사절차에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1형사사건으로 외국에서 미결구금되었다가 무죄판결을 받은 경우, 그 미결구금일수를 국내에서 같은 행위로 인하여 선고받는 형에 산입하지 않더라도 위법하지 않다.
2불심검당시 여러 사정들을 종합적으로 고려하여 검문자가 경찰관이고 검문이유가 범죄행위에 관한 것임을 검문대상자가 충분히 알고 있었다고 보이는 경우라도, 검문자가 신분증을 제시하지 않았다면 위법하다.
3판결의 선고는 변론을 종결한 기일에 하여야 하고, 특별한 사정이 있는 때라도 그 선고기일은 변론종결 후 14일 이내로 지정되어야 한다.
4법원은 피고인의 신청이 없으면 토지관할에 관하여 관할위반의 선고를 할 수 없고, 피고인은 피고사건에 대한 진술 후에는 토지관할위반의 신청을 할 수 없다.
정답 및 해설

신분증을 제시하지 않았다는 이유만으로 불심검문이 위법하다는 설명이 옳지 않다. 판례는 검문자가 경찰관이고 검문 이유가 범죄행위에 관한 것임을 상대방이 충분히 알고 있었다면 신분증 미제시만으로 위법이 되지 않는다고 본다.

신분증 제시 의무는 상대방에게 경찰관 신분과 검문 목적을 알리기 위한 것이므로, 그 목적이 이미 달성된 경우에는 제시하지 않아도 적법한 불심검문이다.

  • 외국에서의 미결구금 후 무죄판결: 판례(전원합의체)는 형법상 산입 규정이 적용되지 않아 국내 형에 산입하지 않아도 위법하지 않다고 본다.
  • 판결 선고 기일: 변론을 종결한 기일에 선고하는 것이 원칙이고, 특별한 사정으로 따로 선고기일을 정하더라도 변론종결 후 14일 이내로 지정해야 한다.
  • 토지관할 위반: 법원은 피고인의 신청이 없으면 관할위반을 선고할 수 없고, 그 신청은 피고사건에 대한 진술 전에만 할 수 있다.
문제 2
공판절차에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 공판준비기일에는 검사와 변호인이 출석하여야 하며, 법원은 공판준비기일이 지정된 사건에 관하여 변호인이 없는 때에는 직권으로 변호인을 선정하여야 한다.

ㄴ. 「형사소송법」 제33조제1항의 규정에 따라 법원이 직권으로 국선변호인을 선정해야 하는 사건이라도 판결만을 선고하는 경우라면 변호인 없이 개정할 수 있다.

ㄷ. 피고인에게 변호인이 있는 경우에 피고인은 검사에게 공소제기된 사건에 관한 서류 또는 물건의 목록과 공소사실의 인정 또는 양형에 영향을 미칠 수 있는 서류 또는 물건의 열람만을 신청할 수 있다.

ㄹ. 제1심에서 합의부 관할사건에 관하여 단독판사 관할사건으로 죄명과 적용법조를 변경하는 공소장변경허가신청서가 제출된 경우, 사건을 배당받은 합의부는 공소장변경을 허가하는 결정을 하였더라도 단독판사에게 재배당할 것이 아니라 사건의 실체에 대하여 심판하여야 한다.

1ㄱ, ㄷ
2ㄴ, ㄹ
3ㄱ, ㄴ, ㄷ
4ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ 모두 옳은 설명이다.

공판준비기일에는 검사와 변호인이 출석해야 하고 변호인이 없으면 법원이 직권으로 선정한다. 직권 국선변호 사건이라도 판결만 선고할 때에는 변호인 없이 개정할 수 있다.

변호인이 있는 피고인은 공소제기 후 검사 보관 서류 등에 대해 열람만 신청할 수 있다. 또 판례는 공소장변경으로 단독판사 관할사건이 되더라도 합의부가 재배당하지 않고 실체를 심판해야 한다고 본다.

문제 3
증거와 재판에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1검사의 구형은 양형에 관한 의견진술에 불과하므로 법원이 그 의견에 구속되는 것은 아니지만, 법원이 피고인에 대한 형을 정함에 있어 검사의 구형에 포함되지 아니한 벌금형을 병과하는 것은 위법하다.
2증거능력이 없는 증거도 구성요건 사실을 추인하게 하는 간접사실이나 구성요건 사실을 입증하는 직접증거의 증명력을 보강하는 보조사실의 인정자료로서는 허용된다.
3피고인이 증거로 함에 동의한 바 없는, 공범이 아닌 공동피고인에 대한 검사작성 피의자신문조서는 공동피고인의 증언에 의하여 그 성립의 진정이 인정되지 아니하는 한 피고인의 공소 범죄사실을 인정하는 증거로 할 수 없다.
4법원이 적법하게 공판의 심리를 종결한 후에 피고인이 증인신청을 하면 법원은 공판의 심리를 재개하여 증인신문을 하여야 한다.
정답 및 해설

공범 아닌 공동피고인에 대한 검사 작성 피의자신문조서는 그 공동피고인의 증언으로 성립의 진정이 인정되어야 피고인의 공소사실 증거가 된다는 설명이 옳다.

공범 아닌 공동피고인은 피고인에 대한 관계에서 증인의 지위에 있는 제3자이므로, 그에 대한 조서는 피고인 아닌 자의 진술을 기재한 조서로 취급되어 증언에 의한 성립의 진정 인정이 필요하다.

  • 검사의 구형에 포함되지 않은 벌금형 병과: 법원은 구형에 구속되지 않으므로 구형에 없는 벌금형을 병과해도 위법하지 않다.
  • 증거능력 없는 증거의 사용: 엄격한 증명의 대상인 간접사실이나 보조사실을 인정할 때에도 증거능력 있는 증거가 필요하다는 것이 판례이다.
  • 심리 종결 후 증인신청: 변론 재개 여부는 법원의 재량이므로 반드시 재개하여 증인신문을 해야 하는 것은 아니다.
문제 4
공소사실의 특정에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1약속어음거래에서 백지식 배서나 교부에 의한 양도를 한 경우라도 위조유가증권행사죄의 범죄사실에 어음거래의 상대방이나 이로 인한 피해자가 성명불상자로만 표시되어 있다면 공소사실의 특정은 인정되지 않는다.
2사문서변조의 공소사실에 변조행위의 일시ㆍ장소와 방법, 변조의 실행행위자 등이 기재되지 않은 경우라면 공소사실의 특정은 인정되지 않는다.
3저작재산권 침해행위에 관한 공소사실에 침해대상인 저작물 및 침해방법의 종류, 형태 등 침해행위의 내용이 명확하게 기재되어 있어 피고인의 방어권 행사에 지장이 없는 정도라면 각 저작물의 저작재산권자가 누구인지 특정되지 않더라도 공소사실의 특정은 인정될 수 있다.
4교사범이나 방조범의 경우에는 교사나 방조의 사실뿐만 아니라 정범의 범죄구성을 충족하는 구체적 사실을 공소장에 기재하여야 한다.
정답 및 해설

백지식 배서나 교부로 양도된 약속어음의 경우 상대방·피해자가 성명불상자로 표시되면 공소사실이 특정되지 않는다는 설명이 옳지 않다. 판례는 이러한 유통 형태에서는 성명불상자로 표시되어도 특정이 인정된다고 본다.

공소사실의 특정은 다른 사실과 구별되어 피고인의 방어권 행사에 지장이 없을 정도면 충분하다. 백지식 배서·교부 양도는 상대방을 알기 어려운 거래 형태이므로 상대방 표시가 불명확해도 무방하다.

  • 사문서변조: 변조행위의 일시·장소·방법이나 실행행위자가 전혀 기재되지 않으면 공소사실이 특정되었다고 볼 수 없다.
  • 저작재산권 침해: 침해대상 저작물과 침해행위의 내용이 명확하면 저작재산권자가 누구인지 특정되지 않아도 공소사실 특정이 인정될 수 있다.
  • 교사범·방조범: 교사·방조 사실 외에 정범의 범죄구성요건을 충족하는 구체적 사실도 기재해야 한다.
문제 5
구속에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1구속기간의 만료로 피고인에 대한 구속의 효력이 상실된 후 항소법원이 판결을 선고하면서 피고인을 구속한 것은 실질적으로 재구속 또는 이중구속에 해당되므로 위법하다.
2법원이 구속된 피고인의 구속집행정지의 결정을 함에 있어서 급속을 요하는 경우가 아닌 한 검사의 의견을 물어야 하지만, 구속집행정지결정에 대한 검사의 즉시항고는 허용되지 않는다.
3구속의 사유가 소멸된 때에는 법원은 직권 또는 검사, 피고인, 변호인 등의 청구에 의하여 결정으로 구속을 취소하여야 하므로, 구속중인 피고인에 대하여 자유형(실형)의 판결이 확정된 때에는 법원은 구속의 취소 결정을 하여야 한다.
4수사 당시 긴급체포되었다가 수사기관의 조치로 석방된 피의자를 동일한 범죄사실에 관하여 법원이 발부한 구속영장에 의하여 수사기관이 다시 구속하는 것은 위법하다.
정답 및 해설

구속집행정지 결정 시 급속을 요하는 경우가 아니면 검사의 의견을 물어야 하지만, 그 결정에 대한 검사의 즉시항고는 허용되지 않는다는 설명이 옳다.

구속집행정지결정에 대한 검사의 즉시항고 규정은 헌법재판소의 위헌결정으로 효력을 잃었고 이후 삭제되었다. 법원의 석방 결정을 검사의 불복으로 무력화하는 것은 영장주의와 적법절차에 반하기 때문이다.

  • 구속기간 만료 후 항소법원의 구속: 판결 선고와 함께 피고인을 구속하는 것은 재구속이나 이중구속에 해당하지 않아 위법하지 않다.
  • 자유형 판결의 확정: 실형이 확정되면 형의 집행 단계로 넘어갈 뿐 구속 사유가 소멸한 것이 아니므로 구속취소 대상이 아니다.
  • 긴급체포 후 석방된 피의자의 재구속: 영장 없는 재체포만 금지될 뿐, 법원이 발부한 구속영장에 의한 구속은 적법하다.
문제 6
재심에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1재심심판절차에서 재심의 판결을 선고하고 그 재심판결이 확정된 때에 종전의 유죄의 확정판결은 효력을 상실한다.
2재심심판절차에서는 특별한 사정이 없는 한 재심사건에 다른 사건의 공소사실을 추가하는 공소장변경을 하거나 다른 일반 사건을 병합하여 함께 심판하는 것이 허용되지 않는다.
3원 판결의 증거가 된 증언이 나중에 확정판결에 의하여 허위임이 증명되더라도 허위증언 부분을 제외하고 다른 증거에 의하여 그 범죄사실이 유죄로 인정될 개연성이 있으면 재심사유는 인정되지 않는다.
4재심이 개시된 사건에 적용되어야 할 형벌에 관한 법령이 헌법재판소의 위헌결정으로 소급하여 그 효력을 상실하였다면 재심사건에 대하여 무죄를 선고하여야 한다.
정답 및 해설

허위증언 부분을 제외해도 유죄 개연성이 있으면 재심사유가 아니라는 설명이 옳지 않다. 판례(전원합의체)는 원판결의 증거가 된 증언이 확정판결로 허위임이 증명되면 그 증언이 범죄사실 인정에 영향을 미쳤는지를 따지지 않고 재심사유를 인정한다.

허위증언이 결론에 미친 영향은 재심개시 단계가 아니라 재심심판 단계에서 다른 증거와 함께 판단할 문제라는 것이 그 이유이다.

  • 종전 확정판결의 효력: 재심판결이 확정되면 종전의 유죄 확정판결은 효력을 잃는다.
  • 재심심판절차의 범위: 재심사건에 다른 공소사실을 추가하는 공소장변경이나 다른 사건과의 병합심판은 원칙적으로 허용되지 않는다.
  • 위헌결정으로 소급 효력을 잃은 형벌법령: 재심사건에 적용될 법령이 효력을 잃었으므로 범죄로 되지 않는 경우로서 무죄를 선고한다.
문제 7
상소의 포기 또는 취하에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1피고인이 상소를 포기한 후 그 포기의 무효를 주장하기 위해서는 상소제기 기간이 경과하기 전이라도 상소권회복청구를 하여야 한다.
2피고인은 사형 또는 무기징역이나 무기금고가 선고된 판결에 대하여는 상소의 포기를 할 수 없다.
3변호인의 상소취하에 피고인의 동의가 없다면 상소취하의 효력은 발생하지 아니한다.
4피고인의 상소취하가 착오에 기인한 경우, 그 착오에 관하여 피고인에게 과실이 있으면 피고인이 착오를 일으키게 된 과정에 교도관의 과실이 개입되었더라도 상소취하는 무효로 되지 않는다.
정답 및 해설

상소제기기간 경과 전이라도 상소포기의 무효를 다투려면 상소권회복청구를 해야 한다는 설명이 옳지 않다. 판례는 상소제기기간이 지나기 전이면 상소를 제기하면서 포기의 무효를 주장하면 된다고 본다.

상소권회복청구는 상소제기기간이 이미 경과한 경우를 위한 제도이므로, 기간 내에는 그냥 상소를 제기하고 그 상소의 적법성 판단에서 포기의 효력을 다투면 족하다.

  • 사형·무기형 판결: 피고인은 사형 또는 무기징역·무기금고가 선고된 판결에 대해서는 상소를 포기할 수 없다.
  • 변호인의 상소취하: 피고인의 동의가 있어야 하므로 동의 없는 변호인의 상소취하는 효력이 없다.
  • 착오에 의한 상소취하: 착오에 피고인의 과실이 있으면 교도관의 과실이 함께 개입했더라도 상소취하는 무효가 되지 않는다.
문제 8
필요적 변호사건에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 필요적 변호사건과 다른 사건을 병합하여 심리하는 경우에 변호인의 관여 없이 공판절차를 진행한 위법은 필요적 변호사건이 아닌 다른 사건 부분에는 미치지 않는다.

ㄴ. 필요적 변호사건에서 항소법원이 국선변호인을 선정하고 피고인과 그 변호인에게 소송기록접수통지를 한 다음 피고인이 새로이 사선변호인을 선임함에 따라 국선변호인의 선정을 취소한 경우, 항소법원은 사선변호인에게 소송기록접수통지를 다시 하여야 한다.

ㄷ. 필요적 변호사건의 항소심에서는, 원심법원이 피고인 본인의 항소이유서 제출기간 경과 후 국선변호인을 선정하고 그에게 소송기록접수통지를 하였으나 국선변호인이 법정기간 내에 항소이유서를 제출하지 아니한 경우, 국선변호인의 항소이유서 불제출에 대하여 피고인의 귀책사유가 밝혀지지 아니한 이상 피고인의 항소를 기각할 것이 아니라 국선변호인의 선정을 취소하고 새로운 국선변호인을 선정하는 조치를 취하여야 한다.

ㄹ. 필요적 변호사건이라 하여도 피고인이 재판거부의사를 표시하고 재판장의 허가 없이 퇴정한 후 변호인마저 이에 동조하여 퇴정해 버린 경우, 피고인과 변호인이 출석하지 않은 상태에서 증거조사를 할 수밖에 없는 때에는 피고인의 증거동의가 있는 것으로 간주한다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄷ과 ㄹ이다. 항소이유서 불제출에 피고인의 귀책사유가 없으면 새 국선변호인을 선정해야 하고, 피고인과 변호인이 함께 재판거부 퇴정하면 증거동의가 간주된다.

ㄷ은 판례(전원합의체) 입장으로 국선변호인의 실질적 조력을 보장하기 위한 것이고, ㄹ은 피고인이 출석하지 않은 채 증거조사를 해야 하는 경우의 증거동의 간주 규정을 퇴정 사안에 적용한 판례이다.

  • ㄱ: 필요적 변호사건과 병합 심리되어 하나의 판결이 선고된 경우 변호인 없이 진행한 공판절차의 위법은 다른 사건 부분에도 미친다고 보므로 틀린 설명이다.
  • ㄴ: 판례(전원합의체)는 이미 피고인과 국선변호인에게 소송기록접수통지를 한 뒤 사선변호인이 선임된 경우 사선변호인에게 다시 통지할 필요가 없다고 보므로 틀린 설명이다.
문제 9
「형법」의 강도죄를 범한 자와 관련하여 「형사소송법」의 기간의 적용에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (기간 연장은 고려하지 않음)
12020년 6월 1일(월) 23시에 피의자를 구속한 경찰관은 2020년 6월 10일(수) 24시까지 피의자를 검사에게 인치하여야 한다.
22020년 6월 2일(화) 17시에 공소가 제기된 피고인에 대한 제1심의 구속기간은 2020년 8월 1일(토) 24시까지이다.
32020년 6월 2일(화) 14시에 제1심 공판정에 출석하여 유죄판결을 선고받은 피고인은 2020년 6월 8일(월) 24시까지 항소를 제기할 수 있다.
42020년 6월 1일(월) 14시에 항소장을 받은 원심법원은 항소를 기각하는 경우가 아닌 한 2020년 6월 15일(월) 24시까지 소송기록과 증거물을 항소법원에 송부하여야 한다.
정답 및 해설

6월 2일 출석하여 판결을 선고받은 피고인의 항소기한을 6월 8일로 본 설명이 옳지 않다. 항소기간 7일은 초일을 산입하지 않으므로 6월 3일부터 기산하여 6월 9일(화) 24시까지이다.

반면 구속기간은 시간 계산 없이 초일을 1일로 산입하고 말일이 공휴일·토요일이어도 기간에 포함한다. 이 차이가 기간 계산 문항의 핵심이다.

  • 사법경찰관의 구속: 10일 이내에 검사에게 인치해야 하고 초일을 산입하므로 6월 1일부터 6월 10일 24시까지이다.
  • 제1심 구속기간: 공소제기 시부터 2개월이고 초일을 산입하므로 6월 2일부터 8월 1일 24시까지이며, 말일이 토요일이어도 그대로 만료된다.
  • 소송기록 송부: 원심법원은 항소장을 받은 날부터 14일 이내에 송부해야 하고 초일을 산입하지 않으므로 6월 2일부터 기산하여 6월 15일 24시까지이다.
문제 10
항고에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 판사가 증거보전청구(「형사소송법」 제184조)를 기각한 결정에 대해서는 항고할 수 없다.

ㄴ. 압수물에 대하여 몰수의 선고가 없어 압수가 해제된 것으로 간주되었음(「형사소송법」 제332조)에도 불구하고 검사가 그 해제된 압수물의 인도를 거부하는 조치에 대해서는 준항고로 불복할 수 없다.

ㄷ. 약식명령에 대한 정식재판청구를 기각하는 결정에 대해서는 즉시항고할 수 있다.

ㄹ. 「국민의 형사재판 참여에 관한 법률」에 따라 사건을 국민참여재판으로 진행 또는 배제하기로 하는 법원의 결정에 대해서는 즉시항고할 수 있다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄴ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄴ과 ㄷ이다. 압수 해제 간주 물건의 인도 거부는 준항고 대상이 아니고, 정식재판청구 기각결정에는 즉시항고할 수 있다.

판례는 몰수 선고 없이 압수가 해제된 것으로 간주된 물건에 대한 검사의 인도 거부를 준항고 대상인 압수 처분으로 보지 않는다. 정식재판청구 기각결정에 대한 즉시항고는 형사소송법이 명문으로 허용한다.

  • ㄱ: 증거보전청구를 기각한 결정에 대해서는 항고할 수 있으므로 틀린 설명이다.
  • ㄹ: 국민참여재판 배제결정에는 즉시항고할 수 있지만, 국민참여재판으로 진행하기로 하는 결정에 대해서는 판례상 항고할 수 없으므로 틀린 설명이다.
문제 11
법원의 관할에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1동일 사건이 사물관할을 달리하는 수 개의 제1심 법원에 계속된 때에는 법원 합의부가 심판하게 되는데, 이 경우 단독판사는 즉시 공소기각의 결정을 하여야 하지만 만일 단독판사의 판결이 먼저 확정되었다면 합의부는 면소판결을 하여야 한다.
2토지관할의 기준으로서 피고인의 현재지는 공소제기 당시 피고인이 현재한 장소를 의미하며, 여기에는 임의에 의한 현재지뿐만 아니라 적법한 강제에 의한 현재지도 포함된다.
3지방법원 본원에 제1심 토지관할이 인정된다고 볼 특별한 사정이 없다면, 지방법원 지원에 제1심 토지관할이 인정된다는 사정만으로 지방법원 본원에도 제1심 토지관할이 당연히 인정된다고 볼 수 없다.
4일반 국민이 범한 수 개의 죄 가운데 특정 군사범죄와 그 밖의 일반 범죄가 「형법」 제37조 전단의 경합범 관계에 있다고 보아 하나의 사건으로 일반법원에 기소된 경우, 그 일반법원은 재판권이 없는 군사범죄를 포함하여 기소된 사건 전부를 심판할 수 있다.
정답 및 해설

일반법원이 재판권 없는 군사범죄까지 포함하여 사건 전부를 심판할 수 있다는 설명이 옳지 않다. 판례(전원합의체)는 경합범으로 함께 기소되었더라도 일반법원은 군사범죄에 대한 재판권이 없으므로 그 부분을 군사법원으로 이송해야 한다고 본다.

재판권은 법률이 정한 범위에서만 인정되므로 경합범 관계라는 이유로 재판권이 확장되지 않는다. 결국 일반 범죄는 일반법원이, 군사범죄는 군사법원이 각각 심판한다.

  • 사물관할을 달리하는 법원의 경합: 합의부가 심판하고 단독판사는 공소기각 결정을 하며, 단독판사의 판결이 먼저 확정되면 합의부는 확정판결이 있는 경우로서 면소판결을 한다.
  • 피고인의 현재지: 공소제기 당시를 기준으로 하며 임의에 의한 현재지뿐 아니라 적법한 강제에 의한 현재지도 포함된다.
  • 지방법원 본원과 지원: 지원에 토지관할이 인정된다는 사정만으로 본원에도 당연히 토지관할이 인정되지는 않는다.
문제 12
증명의 기본원칙에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1공모공동정범에 있어서 공모는 엄격한 증명을 요한다.
2「형법」 제87조 내란죄에서 국헌문란의 목적은 범죄성립을 위하여 고의 외에 요구되는 초과주관적 위법요소이므로 엄격한 증명을 요한다.
3도로교통법위반(음주운전)죄에서 혈중 알코올농도의 추정방식으로 위드마크 공식을 이용한 경우에 그 적용을 위한 자료인 섭취한 알코올의 양, 음주시각, 체중 등의 사실은 자유로운 증명으로 족하다.
4「형법」 제307조제1항의 명예훼손죄 성립 여부에 있어서 동법 제310조의 위법성조각사유의 존재는 자유로운 증명으로 족하다.
정답 및 해설

위드마크 공식 적용의 전제 자료가 자유로운 증명으로 족하다는 설명이 옳지 않다. 섭취한 알코올의 양, 음주시각, 체중 등은 혈중알코올농도라는 구성요건 사실을 추정하는 근거이므로 엄격한 증명이 필요하다.

엄격한 증명은 범죄사실과 같이 형벌권의 존부·범위를 정하는 사실에 요구되고, 자유로운 증명은 소송법적 사실이나 피고인에게 유리한 일부 사유 등에 허용된다.

  • 공모공동정범의 공모: 범죄사실의 일부이므로 엄격한 증명을 요한다.
  • 내란죄의 국헌문란 목적: 초과주관적 위법요소로서 범죄 성립요건이므로 엄격한 증명을 요한다.
  • 명예훼손죄의 위법성조각사유: 형법 제310조 사유의 존재는 피고인이 증명해야 하지만 자유로운 증명으로 족하다는 것이 판례이다.
문제 13
탄핵증거에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1탄핵증거는 엄격한 증거조사 없이 증거로 사용할 수 있으므로, 탄핵증거를 제출하는 자는 어느 부분에 의하여 진술의 어느 부분을 다투려고 한다는 점을 사전에 상대방에게 알릴 필요가 없다.
2탄핵증거는 진술의 증명력을 감쇄하기 위하여 인정되는 것이고, 범죄사실 또는 그 간접사실을 인정하는 증거로는 허용되지 않는다.
3피고인의 공판정 외의 자백에 관하여 피고인이 그 내용을 부인하더라도 그것이 임의로 작성된 것이 아니라고 의심할 만한 사정이 없는 한, 그 자백은 피고인의 공판정에서의 진술의 증명력을 다투기 위한 탄핵증거로 사용할 수 있다.
4진술자의 서명ㆍ날인이 없어 성립의 진정이 인정되지 아니한 증거도 탄핵증거가 될 수 있다.
정답 및 해설

탄핵증거 제출자가 어느 부분으로 진술의 어느 부분을 다투는지 상대방에게 알릴 필요가 없다는 설명이 옳지 않다. 판례는 탄핵증거도 공판정에서 증거조사를 거쳐야 하고, 다투려는 부분을 사전에 상대방에게 알려야 한다고 본다.

탄핵증거는 엄격한 증거조사 방식까지 요구되지는 않지만, 상대방에게 공격·방어의 기회를 주기 위해 입증취지를 밝히는 절차는 필요하다.

  • 탄핵증거의 용도: 진술의 증명력을 감쇄하기 위한 것이므로 범죄사실이나 그 간접사실을 인정하는 증거로는 쓸 수 없다.
  • 피고인의 공판정 외 자백: 임의성이 의심되지 않는 한 피고인이 내용을 부인하더라도 공판정 진술의 증명력을 다투는 탄핵증거로 쓸 수 있다.
  • 서명·날인 없는 서류: 성립의 진정이 인정되지 않아 증거능력이 없는 증거도 탄핵증거로는 사용할 수 있다.
문제 14
면소판결을 할 수 있는 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1피고인이 유죄판결에 대하여 상고하였는데, 그 후에 헌법재판소가 처벌의 근거가 된 법률조항에 대해 헌법불합치결정을 선고하면서 개정시한을 정하여 입법개선을 촉구하였는데도 위 시한까지 법률 개정이 이루어지지 아니한 경우
2유죄판결 확정 후 피고인에 대하여 형 선고의 효력을 상실케 하는 특별사면이 있었는데, 이후 재심개시결정이 확정되어 재심심판절차를 진행하게 된 경우
3피고인이 외국에서 유죄판결을 받고 판결이 확정된 후 우리나라에서 같은 행위로 다시 기소된 경우
4구「형법」상 혼인빙자간음죄(제304조)로 기소되었는데, 그 후 해당 조문의 혼인빙자간음죄 부분이 헌법재판소의 결정에 의하여 위헌으로 판단되었고, 이를 삭제하는 「형법」 개정을 하면서 부칙 등에서 그 시행 전 행위에 대한 벌칙의 적용에 관하여 아무런 경과규정을 두지 아니한 경우
정답 및 해설

혼인빙자간음죄 부분을 삭제하는 형법 개정이 경과규정 없이 이루어진 경우가 면소판결 대상이다. 이는 범죄 후 법령개폐로 형이 폐지된 때에 해당한다.

면소판결은 확정판결, 사면, 공소시효 완성, 형의 폐지가 있을 때 하는 형식재판이므로, 나머지 사례들이 이 사유에 해당하는지를 따져야 한다.

  • 헌법불합치결정 후 개정시한 도과: 해당 법률조항이 소급하여 효력을 잃으므로 범죄로 되지 않는 경우로서 무죄를 선고한다.
  • 특별사면 후 재심: 판례(전원합의체)는 재심심판법원이 사면을 이유로 면소판결을 할 수 없고 실체에 관하여 유·무죄를 판단해야 한다고 본다.
  • 외국 확정판결 후 국내 기소: 외국 판결에는 일사부재리가 적용되지 않으므로 면소 사유가 아니며, 외국에서 집행된 형을 산입하는 문제만 남는다.
문제 15
「형사소송법」 제315조에 규정된 당연히 증거능력 있는 서류에 해당하는 것(○)과 해당하지 않는 것(×)을 바르게 연결한 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)(순서대로 ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ)

ㄱ. 보험사기 사건에서 건강보험심사평가원이 수사기관의 의뢰에 따라 그 수사기관이 보내온 자료를 토대로 작성한 입원진료의 적정성에 대한 의견을 제시하는 내용의 ‘입원진료 적정성 여부 등 검토의뢰에 대한 회신’

ㄴ. 대한민국 주중국 대사관 영사가 공무수행과정에서 작성하였지만 공적인 증명보다는 상급자에 대한 보고를 목적으로 작성한 사실확인서(공인(公印) 부분은 제외)

ㄷ. 검찰에서 피고인이 소지ㆍ탐독을 인정한 유인물에 대하여, 사법경찰관이 그 내용을 분석하고 이를 기계적으로 복사하여 그 말미에 그대로 첨부하여 작성한 수사보고서

ㄹ. 성매매업소에서 성매매 여성들이 영업에 참고하기 위하여 성매매 상대방의 아이디, 전화번호 등에 관한 정보를 입력하여 작성한 메모리카드의 내용

1○, ×, ○, ×
2×, ×, ○, ×
3○, ○, ×, ○
4×, ×, ○, ○
정답 및 해설

ㄱ과 ㄴ은 당연히 증거능력 있는 서류에 해당하지 않고(×), ㄷ과 ㄹ은 해당한다(○).

당연히 증거능력 있는 서류는 공무원의 직무상 증명문서, 업무상 통상문서, 그 밖에 특히 신용할 만한 정황에서 작성된 문서이다. 판례는 성매매업소의 영업용 메모리카드를 업무상 통상문서로, 유인물을 기계적으로 복사해 첨부한 수사보고서를 신용할 만한 정황의 문서로 보았다.

  • ㄱ: 수사기관의 의뢰로 수사기관이 보낸 자료를 토대로 작성한 회신은 업무상 통상적으로 작성된 문서가 아니므로 해당하지 않는다.
  • ㄴ: 영사의 사실확인서는 공적 증명이 아니라 상급자 보고를 목적으로 작성되었으므로 공무원의 직무상 증명문서에 해당하지 않는다.
문제 16
간이공판절차에 대한 설명으로 옳은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1간이공판절차에서의 증거조사에서 증거방법을 표시하고 증거조사내용을 “증거조사함”이라고 표시하는 방법으로 하였다면 법원이 인정 채택한 상당한 증거방법이라고 인정할 수 있다.
2상습폭행죄로 기소된 사건에서 피고인이 폭행사실을 인정한 경우에는 상습성을 부인하더라도 간이공판절차에 의하여 심판할 수 있다.
3피고인이 피의자 신분으로 수사기관에서 공소사실에 대하여 자백하였다면 법원은 간이공판절차를 명할 수 있다.
4간이공판절차의 개시 요건인 자백은 공소장 기재사실을 인정하는 것일 뿐만 아니라 명시적으로 유죄임을 자인하는 진술이어야 한다.
정답 및 해설

간이공판절차에서 증거방법을 표시하고 증거조사 내용을 “증거조사함”이라고 적는 방식도 법원이 인정한 상당한 증거조사 방법이라는 설명이 옳다.

간이공판절차에서는 엄격한 증거조사 방식 대신 법원이 상당하다고 인정하는 방법으로 증거조사를 할 수 있으므로, 판례는 이러한 간략한 표시도 적법하다고 본다.

  • 상습폭행죄에서 상습성 부인: 상습성은 구성요건 요소이므로 이를 부인하면 공소사실 전부를 자백한 것이 아니어서 간이공판절차를 할 수 없다.
  • 수사기관에서의 자백: 간이공판절차의 자백은 공판정에서 한 자백이어야 하므로 수사 단계의 자백만으로는 개시할 수 없다.
  • 명시적 유죄 자인: 공소장 기재 사실을 인정하고 위법성이나 책임조각사유를 주장하지 않으면 족하며, 명시적으로 유죄임을 자인할 필요는 없다.
문제 17
친고죄의 고소에 대한 설명으로 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 친고죄가 아닌 범죄로 기소되었으나 항소심에서 공소장의 변경에 의하여 친고죄로 인정된 경우, 고소인이 공소제기 전에 행한 고소를 항소심에서 취소하면 법원은 공소기각의 판결을 선고하여야 한다.

ㄴ. 수사기관이 고소권이 있는 자를 증인 또는 피해자로서 신문한 경우에는 그 진술에 범인의 처벌을 요구하는 의사표시가 포함되어 있고 그 의사표시가 조서에 기재되어 있더라도 이는 고소로서 유효하지 않다.

ㄷ. 수사가 장차 고소나 고발의 가능성이 없는 상태 하에서 행해졌다는 등의 특단의 사정이 없는 한, 고소나 고발이 있기 전에 수사를 하였다는 이유만으로 그 수사가 위법하게 되는 것은 아니다.

ㄹ. 친고죄에 있어서 피해자의 고소권은 공법상의 권리로서 법이 특히 명문으로 인정하는 경우를 제외하고는 고소 전에 고소권을 포기할 수 없다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄴ, ㄷ
3ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

옳은 것은 ㄷ과 ㄹ이다. 고소 전 수사도 원칙적으로 적법하고, 친고죄의 고소권은 공법상 권리여서 고소 전에 포기할 수 없다.

판례는 고소·고발 가능성이 전혀 없는 상태에서 행해진 특단의 사정이 없는 한 고소 전 수사를 위법하다고 보지 않으며, 고소권은 명문 규정이 없는 한 사전 포기가 허용되지 않는다고 본다.

  • ㄱ: 고소취소는 제1심 판결 선고 전까지만 할 수 있으므로, 항소심에서 공소장변경으로 친고죄가 되었더라도 항소심의 고소취소는 효력이 없어 공소기각 판결을 할 수 없다.
  • ㄴ: 증인이나 피해자로 신문받으면서 처벌을 요구하는 의사표시를 하고 그것이 조서에 기재되었다면 고소로서 유효하다는 것이 판례이다.
문제 18
기소와 재판에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1공소기각의 판결은 피고인에게 불이익한 재판이라고 할 수 없으므로 이에 대하여 피고인은 상소권이 없다.
2공소사실의 동일성이 인정되지 아니하고 실체적 경합관계에 있는 수 개의 공소사실의 전부 또는 일부를 철회하는 공소취소에 따라 공소기각의 결정이 확정된 때와 마찬가지로, 포괄일죄로 기소된 공소사실 중 일부에 대하여 공소장변경의 방식으로 이루어진 공소사실의 일부 철회가 있는 경우에 그 범죄사실에 대하여도 다른 중요한 증거가 발견되지 않는 한 재기소할 수 없다.
3무죄의 제1심판결에 대하여 검사가 채증법칙 위배 등을 들어 항소하였으나 공소기각의 사유가 있다고 인정될 경우, 항소심법원은 직권으로 판단하여 제1심판결을 파기하고 피고인에 대한 공소사실에 관하여 유ㆍ무죄의 판단을 하기에 앞서 공소기각의 판결을 선고하여야 한다.
4위법한 함정수사에 기한 공소제기는 그 절차가 법률의 규정에 위반하여 무효인 때에 해당하여 공소기각의 판결을 하여야 한다.
정답 및 해설

포괄일죄 중 일부를 공소장변경 방식으로 철회한 경우에도 재기소가 제한된다는 설명이 옳지 않다. 포괄일죄 일부 철회는 공소취소가 아니므로 공소취소 후 재기소 제한 규정이 적용되지 않는다.

재기소 제한은 실체적 경합관계에 있는 공소사실을 철회하는 공소취소로 공소기각 결정이 확정된 경우에 적용되는 것이고, 하나의 범죄 안에서 일부를 줄이는 공소장변경과는 성질이 다르다.

  • 공소기각 판결에 대한 피고인의 상소: 피고인에게 불이익한 재판이 아니므로 피고인에게 상소권이 없다.
  • 항소심의 직권 공소기각: 검사가 무죄판결에 항소했더라도 공소기각 사유가 있으면 항소심은 유·무죄 판단에 앞서 제1심판결을 파기하고 공소기각 판결을 해야 한다.
  • 위법한 함정수사: 그에 기한 공소제기는 절차가 법률의 규정에 위반하여 무효인 때에 해당하여 공소기각 판결을 한다.
문제 19
압수와 수색에 대한 설명으로 옳지 않은 것은? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)
1압수의 대상은 압수ㆍ수색영장의 범죄사실 자체와 직접적으로 연관된 물건에 한정되지 않으므로, 압수ㆍ수색영장의 범죄사실과 기본적 사실관계가 동일한 범행 또는 동종ㆍ유사의 범행과 관련된다고 의심할 만한 상당한 이유가 있는 범위 내에서는 압수를 실시할 수 있다.
2압수ㆍ수색영장의 집행에 있어서 여관, 음식점 기타 야간에 공중이 출입할 수 있는 장소는 공개한 시간 내에 한하여 야간집행의 제한을 받지 않는다.
3전자정보에 대한 압수ㆍ수색이 종료되기 전에 혐의사실과 관련된 전자정보를 적법하게 탐색하는 과정에서 별도의 범죄혐의와 관련된 전자정보를 우연히 발견한 경우라면, 수사기관은 더 이상의 추가 탐색을 중단하고 법원에서 별도의 범죄혐의에 대한 압수ㆍ수색영장을 발부받은 경우에 한하여 그 정보에 대하여 적법하게 압수ㆍ수색을 할 수 있다.
4검사 또는 사법경찰관은 현행범 체포현장이나 범죄장소에서 소지자 등이 임의로 제출하는 물건을 영장 없이 압수할 수 있다. 다만, 이 경우에 검사나 사법경찰관은 사후에 영장을 받아야 한다.
정답 및 해설

현행범 체포현장이나 범죄장소에서 임의제출물을 영장 없이 압수한 뒤 사후에 영장을 받아야 한다는 설명이 옳지 않다. 임의제출물 압수는 사후영장이 필요 없다.

판례도 현행범 체포현장에서 소지자가 임의로 제출한 물건은 영장 없이 압수할 수 있고 사후에 영장을 받을 필요가 없다고 본다. 제출의 임의성이 있는지가 적법성의 관건이다.

  • 압수 대상의 관련성: 영장 범죄사실과 기본적 사실관계가 동일한 범행이나 동종·유사 범행과 관련된다고 의심할 상당한 이유가 있는 범위에서 압수할 수 있다.
  • 야간집행 제한의 예외: 여관, 음식점 등 야간에 공중이 출입할 수 있는 장소는 공개한 시간 내에는 제한을 받지 않는다.
  • 별건 전자정보의 우연한 발견: 추가 탐색을 중단하고 별도의 압수·수색영장을 발부받아야 그 정보를 적법하게 압수·수색할 수 있다.
문제 20
다음 설명 중 옳은 것만을 모두 고르면? (다툼이 있는 경우 판례에 의함)

ㄱ. 국가는 무죄판결이 확정되어 당해 사건의 피고인이었던 자에 대하여 그 재판에 소요된 비용을 보상할 경우에 그 비용의 보상은 피고인이었던 자의 청구에 따라 무죄판결을 선고한 법원의 합의부에서 결정으로 한다. 다만, 이 청구는 무죄판결이 확정된 사실을 안 날부터 3년, 무죄판결이 확정된 때부터 5년 이내에 하여야 한다.

ㄴ. 피의자의 지위에 있지 아니한 자가 한 진술은 수사기관에 의하여 진술거부권이 고지되지 아니하였더라도 증거능력을 부정할 것은 아니다.

ㄷ. 사법경찰관이 피의자에게 진술거부권을 행사할 수 있음을 알려 주고 그 행사 여부를 질문하였더라도, 진술거부권 행사 여부에 대한 피의자의 답변이 자필로 기재되어 있지 아니하거나 그 답변 부분에 피의자의 기명날인 또는 서명이 되어 있지 아니한 사법경찰관 작성의 피의자신문조서는 특별한 사정이 없는 한 적법한 절차와 방식에 따라 작성된 조서라 할 수 없으므로 증거능력이 인정되지 않는다.

ㄹ. 음주운전자가 정당한 이유 없이 상당한 시간이 경과한 후에야 경찰관의 호흡측정 결과에 이의를 제기하면서 2차 호흡측정 또는 혈액채취의 방법에 의한 측정을 요구하는 경우에, 경찰공무원이 2차 호흡측정 또는 혈액채취의 방법에 의한 측정을 실시하지 않았다고 하더라도 1차 호흡측정기에 의한 측정의 결과만으로 음주운전 사실을 증명할 수 있다.

1ㄱ, ㄴ
2ㄱ, ㄷ, ㄹ
3ㄴ, ㄷ, ㄹ
4ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ
정답 및 해설

ㄱ, ㄴ, ㄷ, ㄹ 모두 옳은 설명이다.

무죄판결 확정 시 재판비용 보상은 무죄를 선고한 법원의 합의부가 결정으로 하며, 청구는 확정 사실을 안 날부터 3년, 확정된 때부터 5년 이내에 해야 한다. 진술거부권 고지는 피의자 지위에 있는 자에게 요구되므로 그 지위가 없는 자의 진술은 불고지만으로 증거능력이 부정되지 않는다.

진술거부권 행사 여부에 대한 답변이 자필로 기재되지 않거나 기명날인·서명이 없는 사법경찰관 작성 피의자신문조서는 적법한 절차와 방식을 갖추지 못해 증거능력이 없다. 또 운전자가 정당한 이유 없이 상당 시간이 지난 뒤 재측정을 요구했다면 1차 호흡측정 결과만으로도 음주운전을 증명할 수 있다.